🔹 وقتی مالک یک ملک با کاربری موجود، متقاضی تغییر کاربری است، معمولاً هدف اصلی او یک چیز است: تغییر کاربری ملک و استفاده از ارزش اقتصادی ایجادشده در نتیجه آن.
اما در این مسیر ممکن است شهرداری پیش از آنکه کمیسیون ماده ۵ درباره تغییر کاربری تصمیم بگیرد، از مالک بخواهد مبلغی را به حساب شهرداری واریز کند، چک یا وجه امانی ارائه دهد، ضمانتنامه بانکی بسپارد یا حتی در قالب توافقنامه، تعهدات مالی خاصی را بپذیرد.
اینجاست که یک سؤال مهم مطرح میشود:
آیا میتوان قبل از آنکه مرجع قانونی درباره تغییر کاربری تصمیم بگیرد، عوارض تغییر کاربری یا تضمین مربوط به آن را از مالک دریافت کرد؟
آرای هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در این زمینه نکات مهمی دارند؛ اما درک درست آنها نیازمند تفکیک چند موضوع از یکدیگر است. رأی شماره ۱۰۷۲ مورخ ۱۴۰۰/۰۳/۲۹ درباره تعرفه شهر اراک، یکی از مهمترین آرای این حوزه است و پس از آن نیز رأی دیگری درباره شهرداری سمنان صادر شده که همین مبنا را مورد توجه قرار داده است.
کمیسیون ماده ۵ چه نقشی در تغییر کاربری دارد؟
مطابق ماده ۵ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران، بررسی و تصویب طرحهای تفصیلی شهری و تغییرات آنها در هر استان بر عهده کمیسیونی است که با ریاست استاندار و عضویت اعضای مقرر قانونی تشکیل میشود و شهردار نیز یکی از اعضای آن است.
(شایان ذکر است در مورد شهر تهران، شهردار، ریاست کمیسیون می باشد.)
بنابراین، در موضوعاتی که تغییر کاربری مستلزم تصمیم کمیسیون ماده ۵ است، باید میان درخواست مالک برای تغییر کاربری و تحقق و تصویب تغییر کاربری تفاوت قائل شد.
صرف اینکه مالک درخواست تغییر کاربری داده است، به معنای آن نیست که تغییر کاربری انجام شده یا کمیسیون با آن موافقت کرده است.
این تفکیک در بحث عوارض اهمیت زیادی پیدا میکند.
مطلب مرتبط: تغییر کاربری در طرح تفصیلی
درخواست تغییر کاربری با تصویب تغییر کاربری یکی نیست
مالک ممکن است درخواست تغییر کاربری را ارائه کند، پرونده در فرایند بررسی قرار گیرد و حتی با شهرداری وارد مذاکره شود؛ اما تا زمانی که مرجع صلاحیتدار تصمیم لازم را اتخاذ نکرده، نباید این دو مرحله را یکی دانست.
از همین جا مسئله اخذ وجه پیش از تصمیم کمیسیون مطرح میشود.
آیا اخذ عوارض تغییر کاربری قبل از کمیسیون ماده ۵ مجاز است؟
پاسخ به این سؤال نیازمند یک تفکیک اساسی است.
موضوع رأی ۱۰۷۲ این نیست که اصل عوارض ارزش افزوده ناشی از تغییر کاربری در همه موارد غیرقانونی است.
هیأت عمومی در همان رأی تصریح کرده که در آرای متعدد خود، از جمله دادنامههای شماره ۳۶۷ الی ۳۸۱ مورخ ۱۳۹۷/۰۳/۰۸، وضع عوارض ارزش افزوده ناشی از طرحهای توسعه شهری و تغییر کاربری توسط شوراهای اسلامی شهر را لزوماً مغایر قانون و خارج از حدود اختیار ندانسته است.
آنچه در رأی ۱۰۷۲ مورد ایراد قرار گرفت، اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه بانکی قبل از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ بود.
این تفاوت بسیار مهم است.
رأی ۱۰۷۲ چه چیزی را ابطال کرد؟
در پرونده مربوط به شهر اراک، تعرفه مقرر کرده بود که مبلغ عوارض قبل از ارسال درخواست تغییر کاربری به کمیسیون ماده ۵، از طریق توافقنامه به حساب سپرده شهرداری واریز شود و مالک نیز بتواند به جای آن ضمانتنامه بانکی یا سند رهنی ارائه کند.
هیأت عمومی دیوان عدالت اداری اعلام کرد که این قید، از این جهت که قبل از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ از شهروند وجه اخذ میشود، فاقد مبنای قانونی است و مقرره مربوط را ابطال کرد.
بنابراین، نمیتوان از این رأی بهسادگی نتیجه گرفت که هر مبلغی تحت عنوان عوارض تغییر کاربری غیرقانونی است؛ بلکه باید به زمان اخذ وجه و وضعیت حقوقی تغییر کاربری توجه کرد.
وجه امانی یا ضمانتنامه بانکی قبل از کمیسیون ماده ۵ چه ایرادی دارد؟
ممکن است شهرداری استدلال کند:
«این مبلغ فعلاً عوارض قطعی نیست؛ فقط به صورت امانی در حساب سپرده نگهداری میشود و اگر کمیسیون با تغییر کاربری موافقت نکرد، وجه به مالک برگردانده خواهد شد.»
اما رأی ۱۰۷۲ نشان میدهد که صرفاً امانی نامیدن وجه، مشکل قانونی را برطرف نمیکند.
مسئله اصلی این است که قبل از تصمیم کمیسیون ماده ۵، مبنای قانونی لازم برای اخذ وجه یا الزام مالک به ارائه تضمین بابت موضوعی که هنوز تحقق نیافته، وجود داشته باشد.
به همین دلیل، هیأت عمومی اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه بانکی در آن مقرره را از حیث زمان اخذ، فاقد مبنای قانونی تشخیص داد.
چک امانی هم لزوماً مشکل را حل نمیکند
تغییر عنوان از «وجه» به «چک»، «سپرده»، «امانت»، «ضمانتنامه» یا «تعهد پرداخت» بهتنهایی ماهیت موضوع را تغییر نمیدهد.
اگر نتیجه عملی مقرره این باشد که مالک برای ارسال پرونده به کمیسیون ماده ۵ ناچار شود مبلغی را بپردازد یا تضمینی معادل آن ارائه کند، باید پرسید:
این الزام دقیقاً مستند به کدام حکم قانونی است؟
اصل مهم در اینجا، وجود اختیار قانونی برای ایجاد چنین تکلیفی است.
رأی سمنان چه ارتباطی با رأی اراک دارد؟
پس از رأی ۱۰۷۲، در پرونده دیگری مربوط به شهرداری سمنان، هیأت عمومی دیوان عدالت اداری نیز در دادنامه شماره ۱۴۰۲۳۱۳۹۰۰۰۱۶۴۲۳۰۹ مورخ ۱۴۰۲/۰۶/۲۸ به همین مبنا استناد کرده است.
در آن پرونده، مقرره شورای اسلامی شهر سمنان درباره نحوه ارسال پروندهها به دبیرخانه کمیسیون ماده ۵ مورد اعتراض قرار گرفت و هیأت عمومی، با توجه به رأی ۱۰۷۲مورخ 1400/3/29 ، مقرره مورد شکایت را از تاریخ تصویب ابطال کرد.
اهمیت این رأی در آن است که نشان میدهد مسئله اخذ وجه یا ایجاد تعهد مالی پیش از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ صرفاً یک اختلاف موردی درباره شهر اراک نیست؛ بلکه در پرونده دیگری نیز همین مبنای حقوقی مورد استفاده قرار گرفته است.
آیا این آراء یعنی مالک نباید با شهرداری توافق کند؟
خیر.
این یکی از مهمترین نکاتی است که در تحلیل این موضوع باید به آن توجه کرد.
نباید از رأی دیوان این نتیجه را گرفت که هرگونه مذاکره یا توافق مالک با شهرداری درباره پرونده تغییر کاربری ممنوع یا بیاعتبار است.
مسئله این است که باید میان چند وضعیت متفاوت تفکیک کرد:
حالت اول؛ اخذ وجه یا تضمین پیش از تصمیم کمیسیون
اگر مالک برای اینکه اساساً پروندهاش به کمیسیون ماده ۵ ارسال شود، ملزم به پرداخت وجه، ارائه ضمانتنامه یا سپردن چک بابت عوارضی شود که هنوز موضوع آن محقق نشده است، مسئلهای است که با توجه به آرای هیأت عمومی باید با دقت بسیار بیشتری بررسی شود.
حالت دوم؛ توافق درباره امور قانونی و فرایند پرونده
ممکن است مالک و شهرداری درباره امور مجاز و قانونی مربوط به فرایند پرونده توافق کنند. صرف وجود توافق، بهتنهایی به معنای غیرقانونی بودن آن نیست.
حالت سوم؛ ایجاد تعهد مالی فراتر از عوارض قانونی
این حالت حساستر است.
اگر در توافقنامه، مالک تعهداتی را بپذیرد که عملاً فراتر از عوارض و تکالیف قانونی است یا شهرداری از طریق توافق، تعهد مالی جدیدی برای مالک ایجاد کند، باید مبنای قانونی آن تعهد جداگانه بررسی شود.
قرارداد یا توافقنامه نباید وسیلهای برای دور زدن حدود صلاحیت قانونی دستگاه عمومی باشد.
یک وکیل حرفهای نباید فقط به «حق قانونی» مالک نگاه کند
در پروندههای تغییر کاربری، نگاه صرفاً حقوقی همیشه برای تأمین منافع واقعی مالک کافی نیست.
ممکن است از نظر حقوقی استدلال بسیار خوبی داشته باشیم که:
«شهرداری حق ندارد قبل از کمیسیون ماده ۵ وجه یا تضمین دریافت کند.»
اما سؤال بعدی این است:
اگر مالک این مطالبه را نپذیرد، در عمل چه اتفاقی برای پرونده او میافتد؟
آیا پرونده به کمیسیون ارسال میشود؟
آیا شهرداری همکاری لازم را انجام میدهد؟
آیا پرونده با همان کیفیت در کمیسیون مطرح میشود؟
آیا شهرداری که نمایندهای در کمیسیون دارد، در مقام دفاع از درخواست مالک ظاهر خواهد شد؟
اینها پرسشهایی هستند که نمیتوان از آنها صرفنظر کرد.
جنبه اقتصادی پرونده تغییر کاربری را نباید نادیده گرفت
مالک معمولاً برای یک هدف اقتصادی وارد فرایند تغییر کاربری میشود.
ملکی که پس از تغییر کاربری ارزش بیشتری پیدا میکند، ممکن است موضوع سرمایهگذاری، ساختوساز، فروش یا بهرهبرداری اقتصادی قرار گیرد.
بنابراین، تصمیم مالک صرفاً یک تصمیم حقوقی نیست.
او باید هزینه، زمان، احتمال تحقق تغییر کاربری، آثار توافق، عوارض قانونی و امکان اعتراض به مبالغ مازاد را در کنار یکدیگر ببیند.
H3: چرا گاهی مالک باید راهبرد متفاوتی انتخاب کند؟
فرض کنید مالک با شهرداری درباره مبلغی اختلاف دارد، اما اولویت اقتصادی او این است که تغییر کاربری در کمیسیون ماده ۵ تصویب شود.
در چنین شرایطی، ممکن است راهبرد عملی پرونده با یک دعوای صرفاً نظری متفاوت باشد.
ممکن است مالک ترجیح دهد فرایند رسیدگی در کمیسیون طی شود و پس از تحقق تغییر کاربری، اگر مبلغی فراتر از حدود قانونی از او مطالبه شده باشد، نسبت به همان بخش اعتراض و دادخواهی کند.
این به معنای پذیرش قانونی بودن مبلغ نیست.بلکه یک تصمیم راهبردی برای حفظ هدف اصلی مالک است.
آیا پرداخت یا توافق به معنای پذیرش قانونی بودن مبلغ است؟
لزوماً خیر.
باید میان پرداخت وجه، پذیرش قانونی بودن مطالبه و امکان اعتراض به مبنای مطالبه تفکیک کرد.
هر پرونده باید با توجه به متن توافقنامه، نحوه پرداخت، عنوان مبلغ، مقرره مورد استناد، مصوبه شورای شهر، تصمیم کمیسیون ماده ۵ و سایر اسناد بررسی شود.
بنابراین نمیتوان یک نسخه واحد برای تمام پروندهها ارائه کرد.
اگر پس از تصویب کمیسیون مبلغ بیشتری مطالبه شد چه باید کرد؟
اینجاست که وضعیت پرونده با قبل از تصمیم کمیسیون تفاوت پیدا میکند.
اگر تغییر کاربری تصویب شده باشد و پس از آن شهرداری بر اساس مقررات قانونی، عوارض مربوط را مطالبه کند، باید بررسی شود:
1-مبنای قانونی عوارض چیست؟
2-مصوبه شورای اسلامی شهر چه عنوانی دارد؟
3-نرخ و نحوه محاسبه چگونه است؟
4-آیا مبلغ مطالبهشده در حدود مقررات قانونی است؟
5- آیا شهرداری مبلغی بیش از عوارض قانونی مطالبه کرده است؟
6- آیا در توافقنامه تعهدات اضافی برای مالک ایجاد شده است؟
7- آیا امکان اعتراض به مصوبه یا مطالبه در مرجع صالح وجود دارد؟
در چنین شرایطی، ممکن است راهکار مالک به جای درگیر شدن با اصل فرایند تغییر کاربری، اعتراض به بخش مازاد مطالبه باشد.
این همان نکتهای است که در عمل میتواند اهمیت اقتصادی زیادی داشته باشد.
آیا میتوان مبلغ مازاد را بعداً مورد اعتراض قرار داد؟
این موضوع کاملاً وابسته به ماهیت مبلغ و مستند قانونی آن است.
اگر مبلغی برخلاف قانون، خارج از حدود صلاحیت یا بر اساس مقررهای باشد که قابل ابطال است، موضوع میتواند حسب مورد در مسیرهای قانونی مورد اعتراض قرار گیرد.
اما نباید چنین نتیجهای را بهصورت مطلق بیان کرد که:
«مالک هر مبلغی را پرداخت کند، بعداً میتواند آن را پس بگیرد.»
چنین تضمینی از رأی ۱۰۷۲ به دست نمیآید.
رأی ۱۰۷۲ درباره فقدان مبنای قانونی اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه پیش از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ است، نه یک حکم کلی مبنی بر استرداد تمام وجوهی که مالکان در پروندههای تغییر کاربری پرداخت کردهاند.
وضعیت شهردار در کمیسیون ماده ۵ چه اهمیتی دارد؟
یکی از نکاتی که در ارزیابی عملی پرونده باید مورد توجه قرار گیرد، جایگاه شهردار در ساختار کمیسیون است.
در شهرهای موضوع ماده ۵، شهردار یکی از اعضای کمیسیون است و در تهران، مطابق تبصره ۳ ماده ۵، شهردار تهران رئیس کمیسیون است و دبیرخانه کمیسیون نیز در شهرداری تهران قرار دارد. متن ماده ۵ و تبصرههای آن این ساختار را بهصراحت پیشبینی کردهاند.
از همین رو، مالک و وکیل او باید واقعیت اداری و اقتصادی پرونده را نیز در کنار استدلال حقوقی در نظر بگیرند.
البته از این موضوع نمیتوان نتیجه گرفت که شهردار یا شهرداری مکلف است برخلاف وظایف قانونی خود از درخواست مالک دفاع کند یا نتیجه مشخصی را در کمیسیون رقم بزند.
موضوع صرفاً این است که راهبرد پرونده باید با ساختار واقعی تصمیمگیری هماهنگ باشد.
آیا مالک باید حتماً توافقنامه شهرداری را امضا کند؟
خیر؛ پاسخ به این سؤال بدون بررسی متن توافقنامه ممکن نیست.
قبل از امضا باید مشخص شود:
🔹 مبلغ مورد توافق دقیقاً بابت چیست؟
🔹 آیا عنوان قانونی مشخصی دارد؟
🔹 آیا مبلغ همان عوارض قانونی است یا مبلغی اضافه بر آن؟
🔹 تعهد مالک دقیقاً چیست؟
🔹 اگر کمیسیون با تغییر کاربری موافقت نکرد، تکلیف وجه یا تضمین چیست؟
🔹 اگر کمیسیون با تغییر کاربری موافقت کرد، شهرداری چه مبلغ دیگری مطالبه خواهد کرد؟
🔹 آیا توافقنامه برای مالک تعهداتی فراتر از قانون ایجاد کرده است؟
🔹 آیا در متن توافق، حق اعتراض مالک نسبت به مبالغ یا اقدامات بعدی محدود شده است؟
این بررسیها قبل از امضای توافقنامه اهمیت زیادی دارد.
اشتباه رایج؛ تبدیل اختلاف حقوقی به بنبست اقتصادی
یکی از اشتباهات رایج در پروندههای ملکی این است که وکیل فقط بر یک اصل حقوقی متمرکز شود و آثار اقتصادی تصمیم را نبیند.
از طرف دیگر، ممکن است مالک نیز صرفاً برای رسیدن سریع به نتیجه اقتصادی، هر توافقی را امضا کند.
هر دو نگاه میتواند ناقص باشد.
راهکار حرفهای، جمع میان حقوق و اقتصاد پرونده است.
ممکن است در یک پرونده، بهترین راهبرد، اعتراض فوری باشد و در پروندهای دیگر، حفظ مسیر رسیدگی به تغییر کاربری و سپس اعتراض به مطالبه مازاد.انتخاب میان این دو، به وضعیت واقعی پرونده بستگی دارد.
جمعبندی؛ قبل از کمیسیون ماده ۵ چه چیزی را باید بررسی کرد؟
در پروندههای تغییر کاربری، یک ترتیب منطقی باید مورد توجه قرار گیرد:
درخواست تغییر کاربری ← بررسی و طرح موضوع در مرجع صلاحیتدار ← تصمیم کمیسیون ماده ۵ ← تحقق آثار قانونی تصمیم ← تعیین و مطالبه عوارض در حدود مقررات قانونی
اگر قبل از تصمیم کمیسیون، شهرداری یا شورای شهر برای ارسال پرونده، پرداخت وجه امانی، ارائه ضمانتنامه بانکی یا ارائه تضمین مالی دیگری را مقرر کند، باید مبنای قانونی این الزام بهدقت بررسی شود.
دادنامه ۱۰۷۲ هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در پرونده اراک، دقیقاً در همین نقطه اهمیت پیدا میکند و اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه بانکی پیش از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ را فاقد مبنای قانونی دانسته است.
رأی مربوط به شهرداری سمنان نیز اهمیت این مبنا را در پروندهای دیگر نشان میدهد.
با این حال، از این آراء نباید نتیجه گرفت که اصل عوارض تغییر کاربری در تمام موارد غیرقانونی است یا مالک باید در همه پروندهها بدون توجه به شرایط اقتصادی، وارد اختلاف با شهرداری شود.
وکیل حرفهای باید هم قانون را ببیند و هم نتیجهای را که مالک از ورود به این فرایند دنبال میکند.
در بسیاری از پروندهها، هدف نهایی مالک صرفاً پیروزی در یک اختلاف حقوقی نیست؛ بلکه تحقق تغییر کاربری، حفظ ارزش اقتصادی ملک و جلوگیری از تحمیل تعهدات خارج از حدود قانون است.
پرسشهای متداول
آیا شهرداری میتواند قبل از کمیسیون ماده ۵ عوارض تغییر کاربری دریافت کند؟
بر اساس دادنامه ۱۰۷۲ هیأت عمومی دیوان عدالت اداری، اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه بانکی بابت عوارض تغییر کاربری قبل از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵، در مقرره مورد رسیدگی فاقد مبنای قانونی تشخیص داده شد. بنابراین باید میان اصل عوارض و زمان و شیوه اخذ آن تفکیک کرد.
آیا ارائه ضمانتنامه بانکی قبل از کمیسیون ماده ۵ قانونی است؟
نمیتوان صرفاً با عنوان «ضمانتنامه» از الزام قانونی آن دفاع کرد. در رأی ۱۰۷۲، الزام به ارائه ضمانتنامه بانکی پیش از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵، در چارچوب مقرره مورد اعتراض، فاقد مبنای قانونی تشخیص داده شد.
آیا وجه امانی با عوارض قطعی تفاوت دارد؟
از نظر عنوان ممکن است تفاوت داشته باشد، اما صرف امانی بودن وجه، بهتنهایی وجود مبنای قانونی برای اخذ آن پیش از تصمیم کمیسیون را اثبات نمیکند.
آیا رأی ۱۰۷۲ یعنی اصل عوارض تغییر کاربری غیرقانونی است؟
خیر. رأی ۱۰۷۲ میان اصل وضع عوارض ارزش افزوده ناشی از طرحهای توسعه شهری و تغییر کاربری و اخذ وجه امانی یا ضمانتنامه قبل از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ تفکیک کرده است.
آیا توافق با شهرداری برای تغییر کاربری ممنوع است؟
به نظر می رسد خیر. صرف وجود توافق به معنای غیرقانونی بودن آن نیست؛ اما باید بررسی شود توافقنامه بر چه مبنای قانونی تنظیم شده و آیا تعهدی فراتر از حدود قانونی برای مالک ایجاد میکند یا خیر.
بیشتر بدانید: ابطال توافقنامه شهرداری
اگر مالک برای تغییر کاربری ناچار به توافق با شهرداری باشد چه کند؟
قبل از امضای توافقنامه باید مبلغ، عنوان مطالبه، مبنای قانونی، شرایط پرداخت، وضعیت وجه در صورت رد درخواست و تعهدات آینده مالک بررسی شود. در پروندههای مهم، بررسی متن توافقنامه پیش از امضا اهمیت ویژهای دارد.
آیا بعد از پرداخت عوارض میتوان نسبت به آن اعتراض کرد؟
امکان اعتراض به مطالبه یا مصوبه، وابسته به مبنای حقوقی آن و شرایط پرونده است. پرداخت وجه بهتنهایی به معنای آن نیست که هرگونه مطالبه بعدی یا مبنای قانونی آن غیرقابل اعتراض باشد؛ اما از رأی ۱۰۷۲ نیز نمیتوان نتیجه گرفت که استرداد هر وجه پرداختی قطعی است.
نتیجه نهایی
موضوع عوارض تغییر کاربری قبل از کمیسیون ماده ۵ را نباید با یک جمله ساده مانند «شهرداری حق دریافت عوارض ندارد» یا «مالک باید حتماً توافق کند» تحلیل کرد.
مسئله اصلی، تشخیص مرحله قانونی فرایند، صلاحیت مرجع تصمیمگیر، زمان تحقق تغییر کاربری، مبنای عوارض و آثار اقتصادی تصمیم مالک است.
آرای هیأت عمومی دیوان عدالت اداری، بهویژه دادنامه ۱۰۷۲ مربوط به شهرداری اراک و دادنامه مربوط به شهرداری سمنان، نشان میدهند که اخذ وجه امانی یا الزام به ارائه ضمانتنامه پیش از طرح موضوع در کمیسیون ماده ۵ نمیتواند بدون مبنای قانونی انجام شود.
از سوی دیگر، مالک نیز باید بداند که هدف او صرفاً حل یک اختلاف با شهرداری نیست؛ بلکه باید منافع اقتصادی و امکان تحقق تغییر کاربری را نیز در تصمیم خود لحاظ کند.
بنابراین، در چنین پروندههایی، نگاه حرفهای یعنی نه تسلیم شدن در برابر هر مطالبه شهرداری و نه ورود شتابزده به یک دعوای حقوقی بدون سنجیدن آثار آن؛ بلکه انتخاب راهبردی که در نهایت، بیشترین صیانت را از حقوق و منافع مالک در چهارچوب قانون فراهم کند.
نویسنده: مسعود فریدنی، وکیل و متخصص و پژوهشگر حقوق شهری
تاریخ نگارش مقاله: پنجم مهر ماه 1405
